案情

2011年郝某因實施搶劫犯罪被判處有期徒刑五年。服刑二年后，郝某又將同監舍的周某打成重傷。公安機關在對郝某犯故意傷害罪進行立案偵查時，發現其2010年還在某地實施過盜竊犯罪。法院經審理認為，郝某犯故意傷害罪應判處有期徒刑四年；犯盜竊罪應判處有期徒刑三年.

評析

我國現行刑法雖然規定了數罪并罰的三種情況及不同的并罰原則，但仍滿足不了當前錯綜復雜的司法實踐。這就要求在堅決貫徹執行刑法的基本原則以及數罪并罰原則基礎上，結合犯罪情節、社會危害性程度等因素，來決定如何數罪并罰。

首先，從適用法律條文來看，既然是既有漏罪又有新罪，那么在并罰時就應該是既能體現“先并后減”原則，又能體現“先減后并”原則，這樣才不會導致畸輕畸重。其次，從罪行的發生時間上看，漏罪屬于犯罪人在判決宣告前實施的犯罪行為,本應該與原判決的犯罪一并處理的,只是由于當時沒有發現所以才未作處理。一旦發現,理應首先要與原判刑罰并罰的,然后再考慮與新罪并罰的問題。再者，從刑法的基本原則角度分析，罪刑法定和罪刑相適應都是刑法的基本原則，是刑法實施過程中必須遵循的；最后，從爭點利益歸于被告的角度分析，既然法律沒有明確規定在刑罰執行期間既有漏罪又有新罪該先適用刑法第70條還是第71條，那么就應該考慮從有利于被告人的角度去適用刑法，這是正確適用刑法的前提，也是保證公正的基礎。

綜上，本案郝某應先就漏罪作出判決，并與原判的搶劫罪按照刑法第70條的“先并后減”原則酌情決定刑期，減去原判決已經執行過的刑期，再與新罪作出的判決采取限制加重原則并罰，從而決定應當執行的刑期。

相關刑事罪名：搶劫罪、故意傷害罪、盜竊罪

相關刑事知識：數罪并罰

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